1樓：集慧
目前，公司經營中代持股份的現象比較多，但是其中潛在的法律風險和隱患也很多。
產生代持股份的原因一般有以下幾種：一是真實的出資人不願意公開自己的身份，比如有的真實出資人是國家工作人員不能夠開展公司經營。所以，找別人代持股份。
二是為了規避經營中的關聯交易，找別人代持股份。三是為了規避國家法律對某些行業持股上限的限制，找別人代持股份。四是有的公司對股東身份有特別的要求，不符合要求的人也想成為股東，就私下出資請別人代持股份。
不管基於什麼目的，代持股份必然要在委託人和受託人之間形成一份股份代持的協議書。如果代持股協議書本身並沒有違反國家法律規定的內容，主要是沒有以合法形式掩蓋非法的目的，沒有惡意串通損害他人利益等情形的，一般代持協議會是合法的。但是，這種合法也僅限於在簽訂合同的雙方之間，對第三人是沒有約束力的。
這樣對委託人和受委託人就會產生如下的風險：
一是登記在工商管理部門的股東是接受委託的代持股人，它並不是真正的出資人。但是，股東資格的確認依據是股權證和工商登記，如果此時上述檔案記載的都是代持股人。當代持股人出現其他不能償還的債務時，法院和其他有權機關是可以依法查封上述股權，並將上述股權用於償還代持股人的債務的。
此時，真正的出資人只有依據代持股協議向代持股人主張賠償責任。
二是當代持股人出現特別的意外情況離世，代持股人名下的上述股權，就會成為繼承人爭奪繼承財產的標的。委託人不得不捲入這場遺產繼承的糾紛案件中來，付出很大的艱辛才能完好地拿回自己的財產權。
三是有的真實出資人並不參加公司的經營和管理，在這種情況下，出資人的股東權利包括經營管理權、表決權、分紅權、增資優先權、剩餘財產分配權等等一系列的權利實際上都是由代持股人行使。顯然，道德風險巨大。代持股人的轉讓股份的行為、質押股份的行為，真實出資人都很難控制。
因此，即便公司發展前景很好，利益非常巨大，對自己不能實際控制的出資權利，還是不要參與。
四是對那些故意規避國家法律而產生的代持股行為，一旦有人以此為依據請求確認違法和無效，將會對公司經營產生巨大的風險。
因此，準備或已經採取代持股方式執行的出資人，一定要做好法律風險的評估工作，根據所出資公司的實際經營行業、法律規定、人員組成等相關情況，瞭解可能出現問題的環節，及早做好準備，做到有備無患。
2樓：中空板
股份代持是公司法學界的前沿問題。由於經濟領域股份代持現象和司法實踐中股權糾紛大量存在,而我國《公司法》對此並無規定,公司法解釋(三)對有限責任公司股份代持問題作出規定,但不完善,在立法上仍需區別對待代持協議的效力。本文將從****股份代持的現實出發,進行理論反思,並試對****股份代持制度建立提出見解。
3樓：奕悅精工
股份代持需要承擔相應的法律責任，所以不要光看營收的一面，也要根據該企業的運營情況，考慮是否需要承擔多大的風險，審查風險因素，若風險過大不建議代持。
4樓：投融界客服中心
股權代持又稱委託持股、隱名投資或假名出資，是指實際出資人與他人約定，以他人名義代實際出資人履行股東權利義務的一種股權或股份處置方式。在此種情況下，實際出資人與名義出資人之間往往僅通過一紙協議確定存在代為持有股權或股份的事實。
優點：
1. 讓不方便做股東的群體，可以通過代持股的方式獲益;
2. 通過別人的身份註冊公司，當出現債務糾紛或者說償還借款出現問題的時候，可以全身而退。
缺點：
1. 既然是代持股，那麼就有一個名義股東和一個實際股東，代持股本身就不受法律保護，因為法律只承認工商機關登記在冊的股東，其他的管理都不受法律保護，而且出現法律後果還需要承擔連帶責任；
2.當名義股東不受實際股東控制的時候，實際股東無計可施。
另附代持股收回涉及的納稅問題
代持股收回，其實就是股權轉讓，名義股東把股份轉讓給實際股東，轉讓涉及的稅金主要是所得稅，也就是股權轉讓過程轉讓方是否取得所得，轉讓所得=轉讓收入-股權取得的成本。股權轉讓過程雖然只涉及到企業所得稅或者個人所得稅(印花稅暫且不論)，但是在辦理股權轉讓業務之前，需要先對轉讓方資產負債情況進行深入瞭解，將所有者權益降到最低，並且要關注土地和房產的評估增值問題，將稅負降到最低。
5樓：點博智慧財產權
股權代持一般分為兩種：
法人股東代持：與企業法人股東簽訂股權代持協議，同時有義務隨時變更實際股東，需要公證處公證避免後期有糾紛
自然人股東代持：需要與自然人股東簽訂企業股權代持協議，同時有義務隨時變更實際股東，需要公證處公證避免後期有糾紛
實際代持是有一定風險的，1是您的股權持股比例問題，2是是否參與實際經營3以後是否有新增大股東問題，這些問題都會隨著企業發展影響您的股份穩定性的
簡單的闡述自己的理解，希望可以幫助到您
6樓：億凌昌諮詢
隨著市場經濟的發展以及各項政策的相繼完善，越來越多的公司採用股權代持的方式，從而能夠在政策範圍內更加靈活地進行股權管理，尤其是在投融資、員工持股等領域。然而，在實務中股權代持存在法律、財稅領域的諸多風險問題。本文結合股權管理實務經驗，針對股權代持的財、稅、法問題進行分析，供讀者參考。
一、什麼是股權代持
股權代持是指實際出資人與他人約定，以他人名義代實際出資人履行股東權利義務的一種股權或股份處置方式。
二、股權代持的分類
股權代持包括：個人股東代持和法人股東代持。
三、股權代持的原因
實際出資人以名義股東代持股權一般出於以下原因：實際股東的特殊身份、行業准入條件的限制（資質）、股權激勵、規避股東人數或持股比例限制、規避同業競爭與競業禁止、規避關聯關係等。
四、有效認定股權代持的相關證據
1.簽訂股權代持協議；
2.確保實際出資人出資的性質與支付方式與協議一致，且保留轉賬記錄；
3.其他證明資料（股東會相關會議紀要、決議、章程等）。
五、股權代持存在的法律風險
（一）實際出資人
1.股份代持協議不能違法，否則實際出資人將無法依據代持協議向名義股東主張權利。
合同法第五十二條規定，有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規的強制性規定。
2.股東權益身份不被認可。如果不能得到公司半數以上股東認可，實際出資人將無法享受股東權益。
3.名義股東惡意損害實際股東的利益時，不得對抗善意第三人。
名義股東如擅自進行轉讓、質押股份，基於《公司法》「商事外觀主義」的原則，一般認為，實際股東與名義股東的內部約定，不得對抗善意第三人。
4.名義股東自身原因造成實際出資人權利財產損害。
如名義股東自身債務導致訴訟而被法院凍結、保全或執行名下的代持股權，實際股東的權益將遭受損害。
（二）名義股東
實際出資人出資不到位，名義股東會被公司債權人或其他股東追索（包括未實繳出資或喪失繼續出資的能力）。
六、股東分紅
若代持證據資料充足且合法的，公司向股東分紅時，由名義股東依法納稅，然後名義股東將分紅轉給實際股東。
1.若法人股東取得分紅，依據《企業所得稅法》第二十六條第二項規定，無需繳納企業所得稅。
2.若自然人股東取得分紅，依據《個人所得稅法》規定，由公司代扣代繳個人所得稅，按股息紅利繳納個人所得稅，適用比例稅率，稅率為20%。
七、實際股東如何變更為顯名股東
1.若代持證據資料充足、合法的，且稅務局認可，則適用實質課稅原則，股權變更不構成股權轉讓，不交稅。根據《最高人民法院關於適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》第二十四條的規定，實際出資人與名義股東因投資權益的歸屬發生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務為由向名義股東主張權利的，人民法院應予支援。
2.若代持證據資料不充足，無法證明代持實質或違反相關法律的，實際股東變更為顯名股東，涉及股權轉讓，需要就股權轉讓所得繳納所得稅。
若個人股東股權轉讓，需就股權轉讓所得繳納個人所得稅，稅率為20%。根據國家稅務總局公告2023年第67號第十三條規定，若屬於適用明顯偏低**且有正當理由的，股權轉讓價款可以明顯偏低，正當理由的有如近親屬、股權激勵、國家政策原因等，因此個人股東選擇代持股東身份時，應充分考慮國家的利好政策。
案例分析——**法人股東股權代持的財稅處理
a公司出資6000萬，成立甲公司，註冊資本6000萬元。由於b公司的特殊原因，b公司與a公司協商，由a公司代持甲公司的40%股權，並簽訂股權代持協議。b公司轉入甲公司4000萬，甲公司做了其他應付款—b公司的賬務處理。
甲公司運營一段時間後，b公司正式提出顯名登記，a公司也同意辦理，此時甲公司淨資產為1億元（實收資本6000萬，未分配利潤4000萬，不考慮資產評估）。
b公司進行債轉股增資。甲公司通過修改公司章程，確保享有代持協議的權益比例。根據稅總所便函[2015]21號、《中華人民共和國企業所得稅法》第二十六條第二項規定，居民企業未按股權比例取得的股息，可以享受免稅優惠。
b公司增資後甲公司的股權結構：（單位：萬元）
b公司借：長期股權投資—甲公司 4000
貸：其他應收款—甲公司 4000
甲公司借：其他應付款—b公司 4000
貸：實收資本—b公司 2400
資本公積—資本溢價 1600
綜上，筆者建議大家謹慎選擇股權代持模式，如果確實需要股權代持，則應根據文中相應注意事項簽訂代持協議並儲存證據，最大限度地維護自身的合法權益。
股份代持協議是否有效
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